Закупка у единственного поставщика в 223-ФЗ (ст. 3.6)

Закупка у единственного поставщика в 223-ФЗ (ст. 3.6)

Самая короткая и самая важная статья закона — занимает один абзац. Источник: ../../sources/223-fz/markdown/st-03-6-edinstvenny-postavshchik.md, строки 200–222. Введена ФЗ-505 от 31.12.2017.

Текст статьи (целиком)

«Статья 3.6. Требования к закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика)

Порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке.

В случае принятия Правительством Российской Федерации решений о введении специальных мер в сфере экономики, предусмотренных пунктом 1 статьи 26.1 Федерального закона от 31 мая 1996 года N 61-ФЗ "Об обороне", заказчик вправе осуществлять у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) закупку товаров, работ, услуг, необходимых для выполнения государственного оборонного заказа, а также для формирования запаса продукции, сырья, материалов, полуфабрикатов, комплектующих изделий, предусмотренного пунктами 3 – 3.2 статьи 7.1 Федерального закона от 29 декабря 2012 года N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе".»

(в ред. ФЗ-272 от 14.07.2022).

Главный вывод

Закон не устанавливает конкретного перечня оснований для закупки у единственного поставщика. Все основания — на усмотрение заказчика, в его положении.

Закон требует только:

1. «Исчерпывающий перечень» — заказчик должен прописать все случаи; нельзя «по усмотрению».
2. Порядок проведения — также в положении.

Дополнительно закон прямо разрешает закупки у единственного поставщика для ГОЗ при специальных мерах в сфере экономики (ст. 26.1 ФЗ-61 «Об обороне» + ст. 7.1 ФЗ-275 «О ГОЗ»). Это узкий случай, связанный с режимом мобилизационной готовности.

Почему это критично

Огромная свобода заказчика

Закон 2011 г. не диктует, сколько оснований должно быть, какие обязательно включить, какие запрещены. Это объясняет, почему:

• У Ростеха в ЕПоЗ — 63 основания (раздел 6.6.2 + видов закупки 6.6.4–6.6.15);
• У Газпрома — собственный перечень оснований (по разделам);
• У КАМАЗа, Мосгаза — свои перечни.

Каждый заказчик строит свою архитектуру. Положение Ростеха детально расписывает категории: безальтернативная, внутригрупповая, срочная, малый объём, общая, услуг финансового характера, упрощённая, состязательные переговоры, ценовой запрос.

Контроль ФАС

ФАС может проверить:

• Был ли в положении исчерпывающий перечень? Если нет («по усмотрению заказчика») — закупка незаконна.
• Соответствует ли конкретная закупка одному из оснований положения?
• Не злоупотребляет ли заказчик основанием? (Например, искусственное дробление потребности для попадания в «малую закупку» — запрещено в п. 9.3 ЕПоЗ Ростеха.)

В судебной практике встречаются случаи отмены закупок у ед. поставщика, если ФАС посчитал основание «не реальным».

Эволюция статьи

Статья введена в декабре 2017 г. (ФЗ-505). До этого закон вообще не упоминал закупки у единственного поставщика — это были обычные «иные неконкурентные закупки» по положению.

В 2022 г. (ФЗ-272) добавлен второй абзац — про ГОЗ и спецмеры. Это была реакция на санкции и потребность в ускоренных закупках ВВТ.

Категории оснований единственного поставщика (типовые)

Хотя закон не устанавливает перечень, практика и судебные толкования сформировали типовые группы оснований, которые есть в положениях большинства заказчиков:

1. Безальтернативные

• Естественные монополии (электричество, газ, тепло, водоснабжение);
• Услуги исключительно органа власти;
• Эксклюзивные права (патенты, авторские, конструкторская документация);
• Авторский надзор за проектированием/строительством;
• Защита гостайны (только лицензированные лица);
• Единственный поставщик ВВТ из реестра Правительства РФ;
• Издательские права на печатные/электронные издания.

2. Срочные

• Аварии, ЧС, угрозы;
• Срыв предыдущего поставщика (договор расторгнут);
• Неотложная потребность под исполнение договора с третьим лицом;
• Срочная замена договора с поставщиком на 2-е место в ранжировке.

3. Малого объёма

• НМЦ ниже порога, установленного в положении (типично 100–500 тыс., у Ростеха до 1–3 млн);
• Совокупный годовой объём ≤ 10% общих закупок (ограничение ФАС).

4. Внутригрупповые

• Закупки у материнской / дочерней компании;
• Закупки у компаний единого технологического процесса (статья 1, ч. 4, п. 13);
• Сервисное обслуживание изделий, изготовленных группой;
• Услуги структурных подразделений.

5. Импортозамещение

• Продукция из реестра российской продукции (Минпромторг);
• Продукция из ЕАЭС-реестра;
• Замещение материалов для критических отраслей (авиапром, ВПК).

6. Особые категории

• Аренда недвижимости;
• Адвокаты, нотариусы;
• Образование, обучение;
• Социальные услуги (медицина, санаторий);
• Договоры с физлицами (до годового лимита, обычно 1 млн руб);
• Финансовые услуги;
• Аудит, оценка, страхование.

7. ГОЗ при спецмерах (прямо из закона)

• Продукция для ГОЗ при специальных мерах Правительства РФ;
• Формирование страхового запаса материалов / комплектующих.

Положение Ростеха как пример

ЕПоЗ Ростеха использует свободу 223-ФЗ максимально широко:

• 63 основания в п. 6.6.2;
• 6 видов закупки: безальтернативная, внутригрупповая, срочная, малого объёма, у ед. поставщика (общая), у ед. поставщика финансового характера;
• + упрощённая закупка (через ЕАТ, до 1 млн руб);
• + состязательные переговоры (для НИР/ОКР, до 50/200 млн руб);
• + ценовой запрос (до 10 млн руб).

Детальный разбор — в ../rostec/01-edinstvenny-postavshchik.md.

Как сравнивать положения разных заказчиков

Когда КООП работает с новым 223-ФЗ заказчиком, нужно ответить на 4 вопроса:

1. Какие основания у этого заказчика? Открыть положение в ЕИС → раздел про единственного поставщика. Сравнить с типовыми группами.
2. Какие пороги малых закупок? Найти в положении конкретные суммы (большинство — 100–500 тыс., редко 1–3 млн).
3. Есть ли упрощённая закупка через корпоративную ЭТП? У Ростеха есть ЕАТ. У Газпрома — Торговый портал ЭТП ГПБ. У КАМАЗа — внутренний Портал закупок.
4. Какие категории неконкурентных закупок? Сколько способов, какие лимиты, какие условия.

После этого можно строить продуктовую гипотезу: где КООП может встроиться у этого заказчика.

Что это значит для КООП

1. Перечень оснований единственного поставщика — это «карта легальных лазеек» заказчика. Изучение перечня = понимание, где формальной процедуры нет.

2. Закон не ограничивает количество оснований — заказчик может расширять перечень по запросу бизнеса (через изменение положения). Это медленный процесс, но возможный.

3. ГОЗ-исключение в законе — единственная «общероссийская» норма. Для остальных оснований нужно смотреть положение конкретного заказчика.

4. Самые широкие зоны в любом положении 223-ФЗ:

   • Малые закупки (по сумме);
   • Срочные (по обстоятельствам);
   • Внутригрупповые (по структуре).

   Это универсальные «двери» для КООП у любого 223-ФЗ заказчика — не только у Ростеха.